Заверения об обстоятельствах и возмещение потерь в сделках слияния и поглощения

Предметом исследования являются теоретические и практические аспекты применения механизмов заверений об обстоятельствах и возмещения потерь в сделках M&A.

Цель работы состоит в выработке практических рекомендаций касательно использования и структурирования механизмов заверений об обстоятельствах и возмещения потерь в договорах по сделкам M&A.

В рамках написания работы были поставлены следующие задачи:

1. Сформировать общую характеристику и выявить особенности институтов заверений об обстоятельствах и возмещения потерь на основе положений законодательства и актов толкования;

2. Выработать практические рекомендации по формулированию заверений об обстоятельствах и условий о возмещении потерь в договоре с учетом анализа правоприменительной практики, в том числе, касательно переквалификации соответствующих положений судом;

3. Рассмотреть временной аспект предоставления заверений об обстоятельствах, в частности, провести анализ судебной практики и позиций в доктрине касательно возможности предоставления заверений на будущее;

4. Выявить актуальные проблемы применения последствий недостоверности заверений об обстоятельствах и предложить, какие заверения и дополнительные положения к ним следует (не следует) включать в договор, чтобы механизм был эффективен для реципиента заверений;

5. Рассмотреть проблемы предоставления заверений об обстоятельствах третьим лицом;

6. Проанализировать вопрос о том, может ли предоставление продавцом заверений об обстоятельствах заменить проведение покупателем комплексной проверки приобретаемого общества, и выявить сопутствующие данному подходу риски;

7. Определить, для покрытия каких рисков обычно используются условия о возмещении потерь;

8. Рассмотреть актуальные вопросы, связанные с установлением размера возмещения потерь или порядка его определения в договоре;

9. Выполнить сравнение механизмов заверений об обстоятельствах и возмещения потерь и сформулировать вывод о том, в каких случаях целесообразно использовать каждый из механизмов, а когда допустимо использовать оба.

Методологическая основа работы включает в себя следующие методы: эмпирический, статистический, сравнительно-правовой, формально юридический, а также общенаучные методы (анализ, дедукция, индукция).

Настоящая работа содержит введение, основную часть, разделенную на две главы, и заключение.

Введение……………………………………………………………………………...3

Глава 1. Заверения об обстоятельствах……………………………………………..7

1.1. Цели института заверений об обстоятельствах. Формулирование заверений об обстоятельствах в договоре………………………………………………………7

1.2. Юридическая природа заверений об обстоятельствах………………...…...13

1.3. Временной аспект предоставления заверений…………...…………………16

1.4. Последствия выявления недостоверности заверений об обстоятельствах..30

1.5. Проблемы предоставления заверений третьим лицом……………………...46

Глава 2. Возмещение потерь……………………………………………………….51

2.1. Цели механизма возмещения потерь. Формулирование условий о возмещении потерь в договоре…………………………………………………….51

2.2. Риски, для которых обычно предусматривается возмещение потерь…….54

2.3. Размер возмещения потерь…………………………………………………..57

2.4. Сравнение механизма возмещения потерь с договорной ответственностью…………………………………………………………………..62

Заключение………………………………………………………………………….65

Список использованных источников……………………………………………...68

Нормативно правовые акты

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51ФЗ Режим доступа: СПС «Консультант Плюс».

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26 января 1996 г. № 14 ФЗ Режим доступа: СПС «Консультант Плюс».

Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, Постановления Конституционного суда Российской Федерации, Информационные письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации

1. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25 декабря 2018 г. №49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» Режим доступа: СПС «Консультант Плюс».

2. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 ноября 2016 г. №54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении» Режим доступа: СПС «Консультант Плюс».

3. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2016 г. №7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» Режим доступа: СПС «Консультант Плюс».

4. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14 марта 2014 г. №16 «О свободе договора и ее пределах» Режим доступа: СПС «Консультант Плюс».

5. Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 28 января 2010 г. №2 П «По делу о проверке конституционности положений абзаца второго пункта 3 и пункта 4 статьи 44 Федерального закона «Об акционерных обществах» в связи с жалобами открытых акционерных обществ «Газпром», «Газпром нефть», «Оренбургнефть» и Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО)» Режим доступа: СПС «Консультант Плюс».

6. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10 декабря 2013 г. №162 <Обзор практики применения арбитражными судами статей 178 и 179 Гражданского кодекса Российской Федерации> Режим доступа: СПС «Консультант Плюс».

Материалы судебной практики

1. Определение Верховного Суда Российской Федерации от 21 марта 2023 г. №30 ЭС22 17862 по делу №А40 167835/2021 Режим доступа: СПС «Консультант Плюс».

..........более 40 источников